Права на авторский контроль и надзор в контексте ст. 1294 Гражданского кодекса РФ являются правами, выступающими в качестве дополнительных к исключительному праву и представляют собой, так называемые, права на участие в реализации своего проекта.
Авторский контроль
Следуя положениям действующего законодательства авторский контроль осуществляется в процессе разработки документации для строительства[1] и под ним понимается право автора произведения архитектуры, градостроительства или садово-паркового искусства принимать участие в соотнесении авторского замысла с разрабатываемой документацией для последующего возведения объекта.
Целью авторского контроля является защита произведения архитектуры от искажения авторского замысла и обеспечения целостности (неприкосновенности) произведения. Некоторые архитектурные решения могут быть несовместимы с требованиями при строительстве, что влечет внесение изменений в проектную документацию, однако, такие изменения должны быть согласованы с автором архитектурного проекта во избежание нарушения права автора на неприкосновенность произведения[2].
Авторский контроль осуществляется по инициативе автора, для этого не требуется включение специальных положений в договор авторского заказа, в свою очередь, заказчик архитектурного проекта обязан своими действиями или бездействиями не препятствовать автору в реализации его права на авторский контроль.
Право на авторский контроль принадлежит только автору проекта и не предназначено для передачи другому лицу. При этом если автор не воспользовался правом на авторский контроль, заказчик не может считаться нарушившим данное право автора.
Право на авторский контроль не является имущественным правом[3], поэтому автор, право которого на осуществление авторского контроля нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков[4], а также морального вреда[5], но не компенсации, предусмотренной за нарушение исключительного права.
Авторский надзор
Что касается авторского надзора, то он осуществляется на этапе непосредственной реализации проекта (например, надзор за строительством здания по проекту автора) и предполагает контроль автора за воплощением авторских решений. Автор вправе требовать от заказчика заключения с ним договора авторского надзора.[6]
Авторский надзор признается судами одним из видов услуг автора проекта и других разработчиков проектной документации, которые заключаются в наблюдении за процессом реализации этого проекта в целях обеспечения соответствия решений, содержащихся в этой документации, выполняемым работам.[7] Поэтому на практике в отношении авторского надзора заключается договор возмездного оказания услуг.
Содержание права авторского надзора раскрывается в Своде правил[8], где перечислены основные права и обязанности лиц, осуществляющих авторский надзор, среди которых: доступ во все строящиеся объекты строительства и места производства строительно-монтажных работ; ознакомление с необходимой технической документацией, относящейся к объекту строительства; внесение предложений в органы Государственного архитектурно-строительного надзора о принятии мер по предотвращению нарушения авторского права на произведение архитектуры в соответствии с законодательством.
Авторский надзор не является обязательным, за исключением случаев выполнения работ с опасным производственным объектом организации (предприятие или его цеха, участки, площадки, иные производственные объекты)[9], а также при проведении работ по сохранению объектов культурного наследия[10].
Осуществление указанных работ без проведения авторского надзора влечет для застройщика административную ответственность за нарушение требований промышленной безопасности, предусмотренную ст. 9.4 Кодекса об административных правонарушениях РФ.[11]
При нарушении права на авторский надзор, ответственность заказчика может включать в себя компенсацию морального вреда, причиненного автору, возмещение убытков, выплату неустойки, с учетом положений договора между исполнителем и заказчиком, а также положений Гражданского кодекса РФ[12].
Вывод
Резюмируя вышесказанное, будучи разработчиком (автором) архитектурного проекта, автор произведения может осуществлять разработку рабочей документации, равно как и осуществлять авторский контроль за разработкой рабочей документации для строительства объекта недвижимости, а также осуществлять авторский надзор за строительством такого объекта.
Ключевые различия авторского надзора и авторского контроля, а также особенности их реализации заключаются в следующем.
Во-первых, авторский контроль выражается праве автора убедится в точной реализации его авторского замысла при разработке проектной документации и привнесении в нее изменений в дальнейшем. Цель же авторского надзора состоит в исключении отступлений от проектной документации и соблюдении авторского замысла в процессе реализации, поэтому авторский надзор проводится с начала строительных работ до сдачи и приемки в эксплуатацию завершенных объектов.
Во-вторых, осуществление авторского контроля возможно непосредственно автором без права передачи третьему лицу и не требует специального упоминания в договоре, в то время как реализация авторского надзора, как правило, осуществляется на основании возмездного договора оказания услуг по авторскому надзору, и может быть поручена другому лицу. В частности, если разработчик проектной документации, подтвердит, что он не может осуществлять авторский надзор за строительством, заказчик вправе привлекать на выполнение авторского надзора любых компетентных юридических и физических лиц.[13]
В-третьих, ответственность за нарушение процедуры авторского контроля выражается в возможности автора получить компенсацию морального вреда и убытков, в то время как, относительно авторского надзора, помимо компенсации морального вреда и убытков, автор может взыскать неустойку, предусмотренную условиями договора и положениями действующего законодательства.
Авторы:
Арина Довженко
Партнер и руководитель практики «Недвижимость и строительство», Borenius Russia
Вера Зотова
К.ю.н., патентный поверенный РФ, юрист практики «Интеллектуальная собственность и информационные технологии», Borenius Russia
Список источников:
[1] См. п. 2 ст. 1294 Гражданского кодекса РФ
[2] См. п. 1 ст. 1255, п. 1 ст. 1266 Гражданского кодекса РФ
[3] См. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 19 мая 2015 г. N 84-КГ15-1, от 26 мая 2015 г. N 84-КГ15-4
[4] Порядок возмещения убытков предусмотрен ст. 15 ГК РФ
[5] Ст. 151, 1251 Гражданского кодекса РФ
[6] Постановление Тринадцатого ААС от 26.12.2017 №13 АП-28630/2017 по делу № А56-42323/2017
[7] Постановление ФАС Уральского округа от 03.05.2007 N Ф09-3223/07-С5 по делу N А60-17343/2006-С7
[8] П. 6.1 Постановления Госстроя РФ от 10.06.1999 N 44 «Об одобрении и вводе в действие Свода правил «Авторский надзор за строительством зданий и сооружений» (вместе с «СП 11-110-99…»)
[9] См. п. 3 ст. 8 Закона РФ от 21.07.1997 N 116-ФЗ «О промышленной безопасности»
[10] См. п. 1 ст. 40, п. п. 1, 5 и 7 ст. 45 Закона N 73-ФЗ.
[11] Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 19.06.2014 по делу N А43-22702/2013
[12] См. п. 1 ст. 393 ГК РФ, п. 2 ст. 781 ГК РФ, ст. 782 ГК РФ
[13] См. п. 6.1.3. Приказа Минстроя России от 19.02.2016 N 98/пр «Об утверждении свода правил «Положение об авторском надзоре за строительством зданий и сооружений» (вместе с «СП 246.1325800.2016. Свод правил…»)
При ведении авторского надзора в строительстве с 18.10.2020 необходимо руководствоваться Инструкцией, утвержденной постановлением Минстройархитектуры от 04.08.2020 № 39. Раньше — ТКП 45-1.03-207-2010 «Авторский надзор в строительстве. Порядок проведения».
1. В отличие от ТКП 45-1.03-207-2010, область применения Инструкции не только возведение, реконструкция, ремонт, реставрация, благоустройство объекта, но и техническая модернизация, снос и консервация не завершенного строительством объекта.
Авторский надзор заключается в контроле за качеством реализации проекта. Осуществляет его обычно разработчик проектной документации <*>. При текущем ремонте проектная документация не разрабатывается, соответственно, не нужен авторский надзор <*>.
2. Состав рабочей группы авторского надзора определяет генпроектировщик. Он же назначает ее руководителя. Это может быть только работник генпроектировщика. В состав рабочей группы включаются:
— главный инженер (главный архитектор);
— главные специалисты генпроектировщика или субпроектировщика;
— другие специалисты, которые участвовали в разработке проектной документации, в том числе на условиях субподряда.
При необходимости в группу привлекаются представители изыскательских и специализированных организаций, специалисты по охране историко-культурного наследия.
3. Формы листов журнала авторского надзора незначительно отличаются от форм, приведенных в ТКП 45-1.03-207-2010. Например, на титульном листе теперь указывается срок хранения журнала – до сноса объекта. Появилась отдельная строка для подписи застройщика.
Форма 1
Форма титульного листа
Журнал авторского надзора за строительством
|
Наименование объекта строительства |
|
|||
|
|
||||
|
|
||||
|
Адрес строительства |
|
|||
|
|
||||
|
|
||||
|
Заказчик (застройщик) |
|
|||
|
|
||||
|
|
||||
|
(наименование, адрес) |
||||
|
Проектировщик |
|
|||
|
(наименование, |
||||
|
адрес проектной организации |
||||
|
или проектного подразделения) |
||||
|
Журнал начат |
|
Журнал окончен |
|
|
|
(дата) |
(дата) |
|||
|
Руководитель проектировщика |
МП |
|
||
|
(подпись) |
||||
|
Руководитель заказчика |
МП |
|
||
|
(подпись) |
Форма 2
Перечень подрядных организаций, осуществляющих строительные и монтажные работы
Исполнитель работ (генеральный подрядчик, подрядчик)
Исполнители отдельных видов работ (субподрядчики):
1
(наименование работ – строительно-монтажная организация)
2
3
4
5
Форма 3
Список специалистов, осуществляющих авторский надзор
|
Фамилия, имя, отчество |
Проектная организация, должность, № телефона |
Вид работы, по которой осуществляется авторский надзор |
Дата и номер документа о полномочиях по проведению авторского надзора |
|
1 |
2 |
3 |
4 |
Форма 4
Регистрационный лист посещения объекта специалистами, осуществляющими авторский надзор за строительством
|
Наименование организации |
Фамилия, имя, отчество |
Дата |
Подпись представителя заказчика |
|
|
приезда |
отъезда |
|||
|
1 |
2 |
3 |
4 |
5 |
Форма 5
Учетный лист №___
|
Дата |
Выявленные отступления от проектной документации, нарушения требований технических регламентов, стандартов, сводов правил |
Указания об устранении выявленных отступлений или нарушений и сроки их выполнения, согласованные с заказчиком |
Подпись специалиста, осуществляющего авторский надзор, выполнившего запись (инициалы, фамилия, должность, дата) |
С записью ознакомлен представитель: |
Отметка о выполнении указаний: |
|
1 |
2 |
3 |
4 |
5 |
6 |
С октября минувшего года авторский надзор ведется по Инструкции, утвержденной постановлением МАиС РБ от 04.08.2020 № 39. Как правильно вести стройку, с какими трудностями чаще всего сталкиваются представители авторского надзора, — эти и другие вопросы стали предметом обсуждения участников тематического семинара, организованного РУП «Белстройцентр».
От ТКП к Инструкции
До недавнего времени порядок проведения авторского надзора за строительством устанавливал ТКП 45-1.03-207-2010 «Авторский надзор в строительстве. Порядок проведения».
По словам главного инженера Проектного научно-исследовательского РУП «НИИ БЕЛГИПРОТОПГАЗ» и по совместительству разработчика практического пособия «Авторский надзор за строительством» Юлии ЧЕРОТА, с утверждением Инструкции о порядке авторского надзора за строительством требования к авторскому надзору существенно не изменились. Принятие документа в первую очередь нацелено на приведение нормативных правовых актов в строительстве в соответствие с действующим законодательством.
— Некоторые вещи физически ушли из Инструкции, но по факту авторский надзор остался тем же. Просто теперь участникам стройотрасли потребуется проводить взаимоувязку нормативных актов. К примеру, если раньше в ТКП 45-1.03-207-2010 было четко прописано, что инициатором заключения договора на авторский надзор является заказчик, то в Инструкции вы этот момент не найдете. Регламент действий остался тем же, правда, фактическая запись об этом теперь содержится лишь в Законе об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности. Инструкцией также сокращены положения, устанавливающие права, обязанности и представителей авторского надзора. Представители авторского надзора имеют права и обязанности, определенные Правилами заключения и исполнения договоров подряда на выполнение проектных и изыскательских работ и (или) ведение авторского надзора за строительством, утвержденными постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 01.04.2014 № 297, и договором, заключенным между заказчиком, застройщиком и генпроектировщиком, — пояснила Юлия Викторовна. — А вот область применения Инструкции расширена. В отличие от ТКП она распространяется не только на возведение, реконструкцию, ремонт, реставрацию, благоустройство объекта, но и техническую модернизацию, снос и консервацию не завершенного строительством объекта. При текущем ремонте проектная документация не разрабатывается, соответственно, не нужен и авторский надзор.
Контроль соответствия
Эксперты убеждены: c принятием Инструкции снимаются все спорные моменты в плане интерпретации самого понятия «авторский надзор». Процедура осуществляется с целью обеспечения соответствия архитектурно-планировочных, конструктивных, технологических и других технических решений, технико-экономических и экологических показателей вводимых в эксплуатацию объектов строительства проектной документации. То есть авторский надзор — это не внесение по пожеланию заказчика каких-либо изменений в проект, как ошибочно иногда понимается, а контроль за тем, как подрядчик и заказчик в процессе строительства осуществляют реализацию принятых решений. Представители разработчика проектной документации при авторском надзоре имеют право доступа на объекты строительства и места производства работ. Они могут также приостанавливать работы в случае невыполнения подрядчиком замечаний по устранению выявленных дефектов и нарушений, создающих угрозу деформаций или обрушения зданий и сооружений, а также угрозу возникновения опасности для жизни и здоровья граждан, сохранности имущества.
— В документе также впервые четко определено понятие «генеральный проектировщик». Это разработчик проектной документации на возведение, реконструкцию, реставрацию, капитальный ремонт, благоустройство, снос объекта или иная организация (индивидуальный предприниматель), осуществляющие авторский надзор, руководство и организацию работы представителей авторского надзора, обеспечивающие контроль за выполнением и качеством их работ. Очень важный момент: не только разработчик проектной документации, но и тот, кто осуществляет авторский надзор на объекте строительства. В процедуре авторского надзора принимают участие непосредственные разработчики проектной документации, руководители, архитекторы, главные инженеры и другие специалисты. При необходимости в состав рабочей группы включаются представители изыскательских и специализированных организаций, атакже специалисты с опытом работы по охране историко-культурного наследия, — подчеркнула Юлия Черота.
В случае невозможности осуществления разработчиком проектной документации авторского надзора за строительством (при ликвидации (прекращении деятельности) разработчика проектной документации, наличии иных обстоятельств, исключающих его деятельность) заказчик, застройщик вправе на основании договора на ведение авторского надзора за строительством привлечь для оказания таких услуг иную организацию(индивидуального предпринимателя), в том числе с соблюдением требований законодательства о закупках при строительстве.
— К сожалению, иногда наши проектировщики попросту хитрят, отказываясь от ведения авторского надзора по своему объекту. В таких случаях предусмотрены определенные штрафные санкции: но, как правило, речь о не более 10 % от общего объема выполненных работ. На мой взгляд, чрезвычайно важно, чтобы специалисты несли ответственность за объект от начала и до завершения строительства, — акцентировала внимание Юлия Викторовна. — Все же когда авторский надзор осуществляется по чужому проекту, при обнаружении ошибок в проектно-сметной документации «автор» в первую очередь должен уведомить заказчика. Затем последний либо обращается в организацию, ранее занимавшуюся проектированием, либо изыскивает средства на эту работу уже для специалистов по авторскому надзору.
Когда все по договору
К договору на ведение авторского надзора традиционно прилагаются план-график выходов специалистов на объект строительства, смета затрат с указанием объемов финансирования на текущий год, перечень ответственных конструкций и основных этапов работ, подлежащих приемке с участием представителей авторского надзора, приказ подрядчика о включении специалистов в рабочую группу авторского надзора и иные документы по соглашению сторон.
Директор ООО «МАиС КонсалтБелстрой» Михаил КОВАЛЕВ настоятельно рекомендует проектировщикам максимально прописывать в документе свои требования, чтобы в последующем избежать различных спорных ситуаций.
После приемки объекта в эксплуатацию генеральный подрядчик передает на хранение эксплуатирующей организации заполненный и заверенный подписями журнал авторского надзора. Внесенные в этот журнал замечания обязательны для исполнения должностными лицами заказчика и генподрядчика. В Инструкции детализирован порядок внесения записей в журнал авторского надзора при выявлении отступлений от проектной документации, нарушений ТНПА. Уточнено, что сюда вносятся данные о сроках устранения выявленных отступлений, нарушений ТНПА с дополнительной фотофиксацией фактов исполнения до и после выполнения работ. Представители авторского надзора теперь вправе вести фотофиксацию листов журнала авторского надзора и обеспечивать их рассылку заинтересованным с применением средств информационно-коммуникационных технологий.
По словам Михаила Валерьевича, формы журнала авторского надзора за строительством, прилагаемые к Инструкции, незначительно отличаются от форм, приведенных в ТКП 45-1.03-207-2010. Например, на титульном листе теперь указывается срок хранения журнала — до сноса объекта. Также появилась отдельная строка для подписи застройщика.
— Когда начинаешь проверять журналы авторского надзора, может оказаться, что он либо вообще не заполнен, либо невооруженным глазом видно, что заполнялось все в один присест. Возникает вопрос законности оплаты таких работ, когда оказывается, что специалист не выезжал на объект, не участвовал в приемке ответственных конструкций, скрытых работ и т.п. А не дай Бог несчастный случай! Ответственность понесут все. К слову, не так давно Комитет госконтроля по Брестской области привлек «автора» к ответственности за невыполнение договорных отношений. Объект строился за счет бюджетных средств: ответственность понесли и заказчик, и проектировщик. Такие случаи, к сожалению, не исключены, — поделился эксперт.